布达佩斯


国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约

　


1977年4月28日于布达佩斯签订
1980年9月26日修正

绪 则

　　第一条　本联盟的建立

　　参加本条约的国家（以下称为"缔约国"）组成国际承认用于专利程序的微生物保存联盟。

　　第二条　定 义

　　在本条约和施行细则中：
　　（i）"专利"，应解释为发明专利、发明人证书、实用证书、实用新型、增补专利或增补证书、增补发明人证书和增补实用证书：
　　（ii）"微生物保存"，按照使用该用语的上下文，指按照本条约以及施行细则发生的下列行为：向接收与受理微生物的国际保存单位送交微生物或由国际保存单位贮存此种微生物，或兼有上述送交与贮存两种行为：
　　（iii）"专利程序"，指与专利申请或专利有关的任何行政的或司法的程序；
　　（iv）"用于专程序的公布"，指专利申请文件或专利说明书的官方公布或官方公开供公众查阅；
　　（v）"政府间工业产权组织"，指按照第九条第（1）款递交了声明的组织；
　　（vi）"工业产权局"，指缔约国的或政府间工业产权组织的主管授予专利的机构；
　　（vii）"保存机构"，指接收、受理和贮存微生物并提供其样品的机构；
　　（viii）"国际保存单位"，指取得第七条所规定的国际保存单位资格的保存机构；
　　（ix）"交存人"，指向接收与受理微生物国际保存单位送交微生物的自然人或法人，以及该自然人或法人的任何合法继承人；
　　（x）"本联盟"，指第一条所述的联盟；
　　（xi）"大会"，指第十条所述的大会；
　　（xii）"本组织"，指世界知识产权组织；
　　（xiii）"国际局"，指上述组织的国际局，在保护工业产权联合国际局（BIRPI）存在期间亦指该联合国际局；
　　（xiv）"总干事"，指本组织的总干事；
　　（xv）"施行细则"，指第十二条所述的施行细则。

第一章　实质性条款

　　第三条　微生物保存的承认与效力

　　（1）（a）缔约国允许或要求保存用于专利程序的微生物的，应承认为此种目的而在任一国际保存单位所做的微生物保存。这种承认由该国际保存单位说明的保存事实和交存日期，以及承认提供的样品是所保存的微生物样品。
　　　　（b）任一缔约国均可索取由国际保存单位发出的（a）项所述保存的存单副本。
　　（2）就本条约和施行细则所规定的事务而言，任何缔约国均无需遵守和本条约及施行细则的规定不同的或另外的要求。

　　第四条　重新保存

　　（1）（a）国际保存单位由于任何原因，特别是由于下列原因而不能提供所保存的微生物样品，
　　　　（i）这种微生物不能存活时，或
　　　　（ii）提供的样品需要送出国外，而因出境或入境限制向国外送出或在国外接受该样品有阻碍时，
该单位在注意到它不可能提供样品后，应立即将这种不可能情况通知交存人，并说明其原因，除第（2）款另有规定应适用该规定外，根据本款规定，交存人享有将原来保存的微生物重新提交保存的权力。
　　（b）重新保存应向原接受保存的国际保存单位提交，但下列情况下在此限：
　　　　（i）原接受保存机构无论是全部或仅对保存的微生物所属种类丧失了国际保存单位资格时，或者原接受保存的国际保存单位对所保存的微生物暂时或永久停止履行其职能时，应向另一国际保存单位保存；
　　　　（ii）在（a）项第（ii）目所述情况下，可同另一国际保存单位保存。
　　（c）任一重新保存均应附具有交存人签字的文件，声明重新提交保存的微生物与原来保存的微生物相同。如果对交存人的声明有争议时，应根据适用的法律确定举证责任。
　　（d）除（a）项至（c）项和（e）项另有规定应适用各该规定外，如果涉及原保存微生物存活能力的所有文件都表明该微生物是能存活的，而且交存人是在收到（a）项所述通知之日起三个月内重新保存的，该重新保存的微生物应视为在原保存日提出。
　　（e）如果属于（b）项第（i）目所述情况，但在国际局将（b）项第（i）目所述丧失或限制国际保存单位资格或停止保存公告之日起六个月内，交存人仍未收到（a）项所述通知时，则（d）项所述的三个月期限应自上述公告之日起算。
　　（2）如果保存的微生物已经移交另一国际保存单位，只要另一国际保存单位能够提供这种微生物样品，第（1）款（a）项所述的权利即不存在。

　　第五条　输出入限制

　　各缔约国公认以下规定是十分合乎需要的，即如某些种类微生物自其领土输出或向其领土输入受到限制时，只有在对国家安全或对健康或环境有危险而需要进行限制的情况下，这样的限制才适用于根据本条约保存或将要保存的微生物。

　　第六条　国际保存单位的资格

　　（1）任何保存机构如要具备国际保存单位的资格，必须是设在缔约国领土上的，而且必须由该国做出该保存机构符合并将继续符合第（2）款所列各项要求条件的保证。上述保证也可由一政府间工业产权组织做出；在这种情况下，该保存机构必须设在该组织的成员国领土上。
　　（2）保存机构欲具有为国际保存单位的资格必须：
　　　　（i）连续存在；
　　　　（ii）拥有施行细则所规定的必要人员和设施，执行按照本条约承担的科学和管理的任务；
　　　　（iii）公正和客观；
　　　　（iv）对任何要求保存的交存人按照同样条件提供服务；
　　　　（v）按照施行细则的规定受理各种或某些类别的微生物的交存，审查其存活能力并予贮存；
　　　　（vi）按照施行细则的规定发给交存人存单，以及所要求的关于存活能力的声明；
　　　　（vii）按照施行细则的规定，遵守对所保存的微生物保密的规定；
　　　　（viii）按照施行细则规定的条件和手续提供所保存的任何微生物的样品。
　　（3）施行细则应规定在下述情况下采取的指施：
　　　　（i）如果一个国际保存单位对于所保存的微生物暂时或永久停止履行其职责，或者拒绝受理按照所作保证应受理的任何种类的微生物；
　　　　（ii）当终止或限制一个国际保存单位的国际保存单位资格时。

　　第七条　国际保存单位资格的取得

　　（1）（a）通过保存机构所在的缔约国递交总干事的书面通知，包括一件声明保证该机构符合并将继续符合第六条第（2）款规定的各项要求，该保存机构即可取得国际保存单位资格。也可通过政府间工业产权组织递交总干事的书面通知，其中包括上述声明，取得上述资格。
　　　　（b）上述通知还应包括按照施行细则规定需提供的关于该保存机构的情报，并可写明自何日起国际保存单位资格开始生效。
　　（2）（a）如果总干事确认该通知包括了所要求的声明，并且收到了所要求的全部情报，国际局应将该通知立即予以公布。
　　　　（b）国际保存单位资格自该通知公布之日起取得，或者，如果根据第（1）款（b）项表明了某一日期，而此日期迟于该通知的公布日，则自此日期起取得资格。
　　（3）第（1）款和第（2）款规定的手续细节应在施行细则中规定。

　　第八条　国际保存单位资格的终止和限制

　　（1）（a）任何缔约国或任何政府间工业产权组织均可以按第六条规定的各项要求没有得到或不再得到满足为理由，请求大会终止任何保存单位的国际保存单位资格，或将其资格限制在某些微生物种类之内。但是一个缔约国或政府间工业产权组织曾为一国际保存单位做出第七条第（1）款（a）项所述保证的，该缔约国或政府间工业产权组织不得就该国际保存单位提出这种请求。
　　　　（b）在按照（a）项提出请求之前，该缔约国或政府间工业产权组织应通过总干事把即将提出请求的理由告知递交了第七条第（1）款所述通知的缔约国或政府间工业产权组织，以便该国或该组织自接到通知之日起六个月内采取适当行动排除提出该请求的需要。
　　　　（c）如果大会确认该请求有充分的依据时，则应决定终止（a）项中所述单位的国际保存单位资格，或限制其保存的微生物种类。大会的这种决定需要以三分之二多数的赞成票通过。
　　（2）（a）曾做出第七条第（1）款（a）项所述声明的缔约国或政府间工业产权组织可以向总干事发出通知，全部地或只就某些种类微生物撤回其声明，而当其做出的保证不再适用时，无论如何都应就其不适用的范围撤回其声明。
　　　　（b）自施行细则规定的日期起，如果该通知关系到整个声明，则使该国际保存单位资格停止，或者，如果只关系到某些种类微生物，则使这种资格受到相应限制。
　　　　（3）第（1）款和第（2）款规定的手续细节应在施行细则中规定。

　　第九条　政府间工业产权组织

　　（1）（a）受若干国家委托以批准地区专利而其成员国都是保护工业产权国际（巴黎）联盟成员国的任何政府间组织，均可以向总干事递交一份声明，表明其承担第三条第（1）款（a）项所规定的承认义务，承担第三条第（2）款所述要求的义务，并接受本条约和施行细则适用于政府间工业产权组织的各种规定的全部效力。如果是在本条约根据第十六条第（1）款生效之前递交的，则前一句中所述声明，自条约生效之日起生效。如果是在条约生效之后递交的，所述声明应自递交三个月之后生效，除非在声明中指定了较迟的日期。在后一种情况下，该声明应自该指定日期生效。
　　　　（b）所述组织应享有第三条第（1）款（b）项所规定的权利。
　　（2）如果本条约或施行细则有关政府间工业产权组织的任何规定经修订或修正时，任何政府间工业产权组织均可以向总干事发出通知撤回其按第（1）款中所述的声明。撤回应自下列日期生效：
　　　　（i）通知在该修订或修正生效之日以前收到的，自修订或修正生效之日起：
　　　　（ii）如果通知是在第（i）目所述日期以后收到的，自通知指定日期起，或者没有做出这种指定时，自收到通知之日后三个月起。
　　（3）除第（2）款所述情况外，任何政府间工业产权组织还可以向总干事发出通知撤回其按第（1）款（a）项所述声明。撤回应自总干事收到该通知之日两年后生效。在该声明生效之日起五年期间不接受根据本款提出的撤回通知。
　　（4）一个政府间工业产权组织根据第七条第（1）款发出的通知使得一个保存机构取得国际保存单位资格的，该政府间工业产权组织所发的按第（2）款或第（3）款所述撤回，应在总干事收到该撤回通知之日起一年后终止这种资格。
　　（5）第（1）款（a）项所述声明，第（2）款或第（3）款所述撤回通知，根据第七条第（1）款（a）项发出的声明，包括根据第六条第（1）款第2句做出的保证，根据第八条第（1）款提出的请求，以及第八条第　　（2）款所述撤回通知，均应要求得到该政府间工业产权组织的上级机关明确认可，该上级机关成员国应全部是该组织成员国，并且决定是由这些国家政府的正式代表做出的。

第二章　行政性条款

　　第十条　大 会

　　（1）（a）大会应由缔约国组成。
　　　　（b）每一缔约国应有一名代表，可辅以副代表、顾问和专家。
　　　　（c）各政府间工业产权组织在大会以及由大会建立的各委员会和工作组的会议上应由特别观察员代表。
　　　　（d）任何本组织成员或保护工业产权国际（巴黎）联盟成员而非本联盟成员的国家以及除第二条第（v）项定义的政府间工业产权组织之外的专门从事专利方面事务的任何政府间组织 ，在大会的会议上，如经大会决定 ，在大会建立的各委员会和工作组的会议上，都可由观察员出席。
　　（2）（a）大会的职权如下：
　　　　（i）处理有关本联盟的维持与发展和有关本条约的执行的一切事务；
　　　　（ii）行使本条约专门赋与的权利，执行本条约专门分配的任务；
　　　　（iii）就修订会议的筹备事项给予总干事指示；
　　　　（iv）审核和批准总干事关于本联盟的报告和活动，并就有关本联盟职权范围内的事务给予总干事一切必要的指示；
　　　　（v）建立大会为促进本联盟的工作认为应当建立的委员会和工作组；
　　　　（vi）除第（1）款（d）项另有规定应适用该规定外，确定哪些非缔约国国家除除第二条第（v）项定义的政府间工业产权组织以外的哪些政府间组织以及哪些非政府间国际组织应作为观察员出席会议，以及在何种范围内国际保存单位应作为观察员出席会议；
　　　　（vii）为促进实现本联盟的目标而采取任何其它适当的行动；
　　　　（viii）履行按照本约是适当的其他职责。
　　　　（b）关于与本组织管理的其它联盟共同有关的事项，大会应在听取本组织协调委员会的意见后做出决议。
　　（3）一个代表只可以代表一个国家，并以该国的名义投票。
　　（4）每一缔约国应有一票表决权。
　　（5）（a）缔约国的半数构成开会的法定人数。
　　　　（b）不足法定人数时，大会可以做出决议，但除有关其本身程序的决议外，所有这类决议都应按照施行细则规定以通信投票方式取得法定人数及所需的多数票之后才生效。
　　（6）（a）除第八条第（1）款（c）项、第十二条第（4）款和第十四条第（2）款（b）项另有规定应适用该规定外，大会的决定需有所投票数的多数票。
　　　　（b）弃权不应认为是投票。
　　（7）（a）大会每三历年由总干事召集一次通常会议，最好与本组织的大会在同时同地举行。
　　　　（b）经总干事主动发起或应四分之一缔约国要求，应由总干事召集大会临时会议。
　　（8）大会应通过其自身的议事规程。

　　第十一条　国际局

　　（1）国际局应：
　　　　（i）执行有关本联盟的行政工作，特别是本条约和施行细则规定或由大会专门指定的这类工作；
　　　　（ii）为修订会议、大会、大会建立的委员会和工作组以及由总干事召集的处理本联盟有关事务的任何其它会议设立秘书处。
　　（2）总干事为本联盟的最高行政官员，并代表本联盟。
　　（3）总干事应召集有关处理本联盟事务的一切会议。
　　（4）（a）总干事及其指定的职员应参加大会和由大会建立的委员会和工作组的所有会议，以及由总干事召集的有关处理本联盟事务的任何其它会议，但无表决权。
　　　　（b）总干事，或由其指定的职员，应作为大会、各委员会、各工作组以及（a）项所述其它会议的当然秘书。
　　（5）（a）总干事应遵照大会的指示为修订会议进行筹备。
　　　　（b）总干事可以就修订会议的筹备工作与政府间组织和非政府间国际组织进行磋商。
　　　　（c）总干事及其指定人员应参加修订会议的讨论，但无表决权。
　　　　（d）总干事，或其指定的职员，应作为任何修订会议的当然秘书。

　　第十二条　施行细则

　　（1）施行细则应规定有关以下事项的规则：
　　　　（i）本条约明文规定由施行细则规定或明文规定应予以规定的事项；
　　　　（ii）任何行政性的要求、事项或手续；
　　　　（iii）对执行本条约有用的任何细节。
　　（2）与本条约同时通过的施行细则作为附件附在本条约之后。
　　（3）大会可以修订施行细则。
　　（4）（a）除（b）项另有规定应适用该规定外，对本施行细则的任何修正需有所投票数的三分之二票。
　　　　（b）有关由国际保存单位提供所保存的微生物样品规定的任何修正，在没有任何缔约国投票反对该修正提案的情况下才能通过。
　　（5）在本条约与施行细则的规定发生抵触时，以本条约的规定为准。

第三章　修订和修正

　　第十三条　本条约的修订

　　（1）本条约可以由缔约国参加的会议随时修订。
　　（2）修订会议的召集均应由大会决定。
　　（3）第十条和第十一条可以由修订会议或按照第十四条的规定进行修正。


　　第十四条　本条约中某些规定的修正

　　（1）（a）根据本条约提出修正第十条和第十一条的提案，可以由任何缔约国或由总干事提出。
　　　　（b）这些提案应在提供大会对其审议之前至少六个月，由总干事预先通知各缔约国。
　　（2）（a）对第（1）款所述各条的修正应由大会通过。
　　　　（b）对第十条的任何修正需要所投票数的五分之四票；对第十一条的任何修正需有所投票数的四分之三票。
　　（3）（a）对第（1）款所述各条的修正，应在总干事收到大会通过该修正时四分之三的成员国依照各自的宪法程序表示接受该修正的书面通知起一个月后生效。
　　　　（b）对上述各条的任何修正，一经接受后，对于在该修正案经大会通过时是缔约国的所有缔约国都有约束力，但对上述缔约国产生财政义务或增加这种义务的任何修正仅对通知接受这种修正的国家有约束力。
　　　　（c）根据（a）项规定接受并生效的任何修正对在大会通过该修正案后成为缔约国的所有国家均有约束力。

第四章　最后条款

　　第十五条　成为本条约的缔约国

　　（1）保护工业产权国际（巴黎）联盟的任何成员国经下列手续均可成为本条约的缔约国：
　　　　（i）签字后递交批准书。
　　　　（ii）递交加入书。
　　（2）批准书或加入书应交总干事保存。

　　第十六条　本条约的生效

　　（1）对于最早递交批准书或加入书的五个国家，本条约应自递交第五份批准书或加入书之日后三个月开始生效。
　　（2）对于任何其它国家，除非在其批准书或加入书中指定以后的日期，本条约应自该国递交其批准书或加入书之日三个月后开始生效。在指定日期的情况下，本条约应在该国指定的日期开始生效。

　　第十七条　退出本条约

　　（1）任何缔约国均可通知总干事退出本条约。
　　（2）自总干事收到退出通知之日起两年后，退出发生效力。
　　（3）任何缔约国在其成为本条约缔约国之日起五年届满以前，不得行使第（1）款规定的退约权利。
　　（4）一个缔约国曾对于一保存机构发出第七条第（1）款（a）项所述声明因而使该保存机构取得国际保存单位资格的，该国退出本条约应使这种资格在总干事收到第（1）款所述通知之日起一年后终止。

　　第十八条　本条约的签字和使用语言

　　（1）（a）本条约应在一份用英语和法语两种语言写成的条约原本上签字，两种文本均为同等的正本。
　　　　（b）总干事在与有关政府协商后，并在本条约签字日起两个月内用建立世界知识产权组织公约签字时所用的其它语言制定本条约的正式文本。
　　　　（c）总干事在与有关政府协商后，应用阿拉伯语、德语、意大利语、日语和葡萄牙语以及大会指定的其他语言制定本条约的正式文本。
　　（2）本条约在布达佩斯开放签字至一九七七年十二月三十一日截止。

　　第十九条　本条约的保存；文本的送交；本条约的登记

　　（1）本条约签字截止后，其原本应由总干事保存。
　　（2）总干事应将经其证明的本条约和施行细则文本二份送交第十五条第（1）款所述所有国家的政府，送交可能按照第九条第（1）款（a）项递交声明的政府间组织，并根据请求，送交任何其他国家政府。
　　（3）总干事应将本条约向联合国秘书处登记。
　　（4）总干事应将经其证明的对本条约和施行细则的修正条款文本二份送交所有缔约国、所有政府间工业产权组织，并根据请求送交任何其它国家政府和按照第九条第（1）款（a）项递交声明的任何其它政府间组织。

　　第二十条　通 知

　　总干事应将以下事项通知缔约国、政府间工业产权组织以及不是本联盟成员国而是保护工业产权国际（巴黎）联盟成员国的国家：
　　（i）按照第十八条的签字；
　　（ii）按照第十五条第（2）款保存的批准书或加入书；
　　（iii）按照第九条第（1）款（a）项递交的声明以及按照第九条第（2）款或第（3）款撤回声明的通知；
　　（iv）按照第十六条第（1）款本条约的生效日期；
　　（v）按照第七条和第八条发出的通知以及按照第八条作出的决议；
　　（vi）按照第十四条第（3）款接受对本条约的修正；
　　（vii）对施行细则的任何修正；
　　（viii）对本条约或施行细则所作修正的生效日期；
　　（ix）按照第十七条收到的退约通知。





　　摘要：ATM机所引发的不少争议，都是不解电子银行所才造成的。


以下六个问题曾引起热议，众说纷纭。本文将要阐述的，与其说是观点，还不如说是对客观事实的描述，以期能消除歧见，统一认识。
1、ATM机是否是金额机构与是否要办营业执照的问题；
2、ATM机吐假钞谁负责的的问题；
3、英国ATM机双倍吐款不必归还的问题；
4、拾得他人信用卡在ATM机上取款如何定性的问题；
5、在ATM机上存假取真如何定性的问题；
6、广东许霆案云南何鹏案如何定性的问题；

银行已经发生了很大的变化，与传统银行完全不同，现代银行都是电子银行。大家对传统银行有认识，对电子银行了解甚少，或者不了解，这是导致上述问题发生争议的根本原因。当大家了解电子银行之后，这些争议都将不复存在。

21世纪以来，随着电脑技术与网络技术在银行业中广泛应用，催生出电子银行。电子银行所带来的最大变化是，银行存款取款等业务都已经实现电子化和自动化。客户将钱存入银行，传统银行保存的是实物数据，电子银行保存的是电子数据，相当于电子货币。例如存入银行100元，传统银行的账本与客户存折都是100元，一目了然；电子银行没有了传统银行的账本，取而代之的是数据库，尽管客户存折也显示存款100元，但是银行数据库中保存却是电子数据，相当于电子货币。

什么是电子银行？我国大型国有银行的存款、取款等业务，都是以省级为单位，由一台大型服务器自动办理。该银行在全省各营业网点的窗口电脑（加上柜员）是终端，自动柜员机也是终端。服务器与终端通过网络连接在一起，组成一个二元结构的银行电脑系统，这就是电子银行。从某种意义上讲，服务器就相当于银行的大脑，窗口电脑加上柜员，相当于银行的一只人手，自动柜员机相当于银行的一只机械手。电子银行的结构如同千手观音，只有服务器一个大脑，却有无数的手，所有的手都是听大脑指挥的。

银行的存款、取款，不再由人工直接办理，都是授权服务器自动代理的，服务器是银行的核心。终端的功能有两项，一是接收服务器的指令，收进存款或支出取款；二是将客户的要办理银行业务的请求，传递给银行服务器，由服务器作出决定。无论是柜员，还是自动柜员机，他们都只能被动执行服务器的指令，没有服务器的指令，柜员和自动柜员机都不能收进存款，也不能支出取款。如果银行服务器因故停止运行，大家就会发现该银行全省所有的窗口柜员和自动柜员机全部瘫痪，全都不能办理银行业务，即使银行的行长在营业窗口当柜员，他也同样无法为客户办理银行业务。

ATM机作为终端，没有独立性，客户在ATM机上进行存款取款的操作，真正为客户办理存款取款的，实际上都是隐藏在后台的服务器。正因为是这样，所以上述有关ATM机是不是金融机构的问题及是否要办理营业执照的问题，完全是假命题。因为服务器代表金融机构收进存款，支出取款，有营业执照，就足够了。

值得一提的是，现代银行中的柜员已经蜕变成为服务器的辅助工具了，他们没有决定权。柜员的作用是将客户的请求输入电脑，电脑再传递给服务器，服务器自动作出决定，并传回执行指令，柜员按指令执行——收进存款支出取款。柜员只是服务器的工具，这让许多人出乎意料。

客户的存款与取款，银行资金的进与出，取决于服务器的决定，与过去取决于银行管理者完全不同。现代银行中的资金管理者的角色，实现了从人到机器的重大变革，银行电脑系统实际处于银行管理者的地位。这完全颠覆了银行职员是银行代理人的传统观念，也突破了刑法理论中有关财物管理人、保管人、经手人只能是自然人的概念。

刑法学家们认为，ATM机与自动售货机一样，是基于响应而为客户办理存款、取款交易的，这是不符合实际的。ATM机与服务器组合的银行电脑系统，实际上基于判断而运行工作的，并且根据判断的结果，来执行不同的操作程序。我们将ATM机的操作程序和服务器的操作程序，用流程图画在纸上进行分析，就会发现，原来银行电脑系统完全是模拟银行管理者的思维与行为进行工作的。

当要求输入密码时，客户在ATM机上按下数字键，输入的密码将由ATM机进行判断。密码正确，银行电脑系统会让客户进入操作界面，此时，客户可以选择取款、存款等选择项进行操作。只有密码正确，才有资格请求取款、存款等，此时银行系统已经确认了客户的身份，双方无秘密可言，可以公开进行交易了。当客户输入错误时，ATM机会提示，“密码错误，请重新输入。”事实上，银行电脑系统正是通过识别密码来代替识别取款人的。

当客户在ATM机上输入取款金额后，ATM机将客户输入的取款请求传递到服务器，服务器将要作出判断，取款请求金额是否小于该客户的存款余额。当存款余额与请求取款金额之差额小于1时，意味着客户没有这么多的存款可取，ATM机将显示“余额不足，交易失败”；当差额不小于1时，服务器将从客户存款余额中扣除取款金额，差额将作为新的存款余额保存，作好取款记录，服务器同时向ATM发出支付指令，从而启动ATM的付款机构支付现金给客户，ATM机显示“交易成功，请提取现金”。

在ATM机与服务器的操作程序中，核心内容就是ATM机与服务器都能够进行判断。这与自动售货机的工作原理有本质的不同，因为自动售货机只有响应，没有判断，无所谓代表主人的意志。判断是人思维的合理内核，基于判断，就能够实施代表意志的行为。从前面的分析可知，ATM机的行为完全体现了银行的意志，因而是代表银行的，无庸置疑。

判断基于意识，没有意识，就没有判断。实际上，当客户在ATM机上按数字键时，ATM机是有响应的。人是有意识的，意识的合理内核是响应，无响应，则无意识。客户正是通过按动ATM机数字键盘触发银行电脑系统（银行管理者）的“意识”。这个“意识”与人的意识相比，很低级、很有限，但却是客观真实的。当客户输入取款金额1000元后，ATM机立即“意识”为一个数字字符1和三个数字字符0组成的字符串“1000” （相当于人的感觉系统），然后ATM机操作程序会将字符串“1000”转换为整数，再通过网络（相当于人的神经传导网络）传递到服务器（相当于人的大脑），服务器收到后自动将保存在数据库（相当于银行的账簿）中的客户账户资料提取出来，并计算账户存款余额与请求取款金额的差额，然后判断差额是否不小于数字1（这里的计算与判断相当于人的思维），进而决定所要实施的行为。可见，有了这个“意识”，银行电脑系统可以进行判断，有了判断，就能够实施代表银行意志的行为。正因为如此，我们完全可以将银行电脑系统（服务器与ATM机组合）视为一个银行电子代理人，可以提供24小时银行服务。

弄清楚了ATM机是银行不同分割的组成部分之后，很容易理解，当ATM机吐假钞时，理应由银行负责。尽管将钞票装入ATM机时，银行有相关制度和严格的程序，但钱都是银行工作人员装进去的。有整套的制度和严格的程序，并不意味能保证不出问题，不良的银行工作人员完全有可能并有机会以假换真，将假币放入ATM机钱箱中。现在的问题是，银行是强势的，翻脸就不认账，客户苦于拿不出证据，大都自认倒霉。在这个问题上，银行的反应可谓卑鄙无耻。

前不久，英国汇丰银行的一台ATM机发生双倍吐款并不要归还的案例，引起国内广泛关注。其实，原因很简单，就是银行工作人员在给ATM机换钱箱时，疏忽大意，本来应该装入装有面额10英镑的钱箱，实际装入装有面额20英镑的钱箱，ATM机将面额20英镑的钞票当作面额10英镑的钞票支付给客户，于是出现双倍吐款的“天赐良机”，引起大家争相排队取款。这种事情，国内的银行也发生过，只是没有发生排队取款的事。在法律意义上，就是给付错误。这种情况的发生，英国与中国都一样，过错在于银行，英国银行放弃自己的权利，于法有据。有人竟然发表文章，说什么两国法律环境不同，警告不要拿此案例说事，实际上是未搞清状况，不理解电子银行的行为，缺乏自知之明。

有关捡拾他人银行卡在ATM机上取款的行为，是定盗窃，还是定信用卡诈骗，分歧严重。最高人民检察院已发布了司法解释，照道理应该已有定论，可是实际情况并非如此。也许只是最高人民检察院发布的缘故，一些人和单位仍不予认可。大家可以参阅《刑事审判参考》总第62集中有关此司法解释的《〈批复〉》的理解与适用》一文，再结合前述有关电子银行的阐述，可见，最高人民检察院司法解释定性信用卡诈骗罪的观点，是符合电子银行实际的，相反，定性为盗窃罪的观点，其本质是固守银行资金管理者、经手人只能是自然人的传统观念，脱离实际，自然是错误的。

电子银行只能识别数字，无法识别人，电子银行其实是通过识别数字来代替识别人的。当密码正确时，无论是谁取款，电子银行都视为持卡人取款，所以捡拾他人银行卡在ATM机上取款，实际受损失的是持卡人，并不是受骗的银行，因此，信用卡诈骗罪有时具有特殊性，被害人与受骗人可能是不同的。这里又涉及到另外一个问题，就是“机器不能被骗”的传统观点是否正确。前面已经讲过，银行电脑系统具有十分有限的“意识”，仅能对数字有响应，进而可以通过对数字进行判断来识别客户。行为人如果隐瞒真相冒充持卡人，输入正确的密码，银行电脑系统就会产生错误认识，将行为人误认为是持卡人，从而双方达成取款交易，银行错误交付持卡人的财物给行为人。可见，在有限的范围内，机器也是可以被骗的，这是客观存在的事实。

基于同样的理由，在ATM机存假币取真币的行为，应定诈骗罪，而不可能定盗窃罪。不过，笔者认为这种情况，应该归入信用卡诈骗罪的范围比较妥当，理由是行为人使用信用卡在ATM机上存假取真的行为是违法的，应将此种行为作为信用卡诈骗的行为之一，可通过人大修法、立法解释或者司法解释的方式对此种行为予以规制。有学者认为在ATM机存假取真构成盗窃，在银行窗口让柜员存假取真构成诈骗，也是没有弄明白电子银行的缘故。笔者需要说明的是，有些假币，机器能够验出来，柜员是验不出来的。事实上，柜员大量使用验钞机，识别假币更多的是依赖验钞机，而不是依赖自己的视觉和触觉。

对于广东许霆案，还有云南何鹏案，他们的账户中没有多少存款，却远远超出余额取出巨款来，又是如何发生的呢？原因是银行电脑系统对客户的取款请求进行处理时，先要从外界获取账户余额和请求取款数额这两个参数，然后计算两者的差值并判断是否不小于1，如果差值不小于1，则满足银行设定的取款条件，差值将作为余额存入数据库，同时服务器将指令自动柜员机启动付款机构进行支付，柜员机将显示“交易成功，请提取现金”；如果差值小于1，则服务器指令自动柜员机显示“余额不足，交易失败。”

账户余额保存在银行的数据库中，需要时会自动提取；请求取款数额需要客户从终端输入后传递到服务器。由于银行服务器所使用的前述两个参数，都是电子数据，电子数据具有易变性，在保存和传递过程中，由于银行管理上疏失，电子数据可能发生意想不到的变化。这样一来，即使没有那么多的存款，也可能满足设定的取款条件，即差值不小于1，从而取出超过实际存款余额的钱来。何鹏案，许霆案就是实例。

对于何鹏案，银行保存在数据库中的何鹏账户余额实际只有10元，是以电子数据的形式保存的。银行在对数据库进行升级时，因管理上疏失，有多种原因，例如格式不对，所保存的电子数据就会发生变化，既可能被充值，也可能被减值。何鹏的账户被充值，由10元变成了100万元。当何鹏提出取款2000元的请求时，银行服务器从数据库中调取的存款余额为100万，银行服务器计算差值并判断是否不小于1时，判断并没有错误，只是因自身原因获取了错误的参数——何鹏账户余额为100万——而产生重大误解，结果满足银行设定的取款条件，从而使银行与何鹏之间达成了取款交易，银行支付了取款给何鹏。显然，何鹏的行为，属于恶意交易，是可撤销的民事行为，无须承担刑事责任。因银行自始至终参与其中，故盗窃论纯属虚构。事实上，何鹏在多家银行多台自动柜员机上取过款，每台自动柜员机都没有任何故障，何鹏并非利用自动柜员机故障取款的，这是有交易记录可以得到证实的。